职务便利与工作便利司法认定研究-以职务犯罪为视角(硕士)

职务便利与工作便利司法认定研究-以职务犯罪为视角(硕士)(论文33000字)
我国刑法中有14个个罪明确规定了“利用职务便利”为构成要件，还有一些归类于职务犯罪的法条虽未在条文中明确规定需要符合“利用职务便利”的条件，但从其主体资格以及行为描述上来看，其也具有利用职务权限的内容。例如刑法第395条巨额财产来源不明罪中，虽未明确表示巨额财产是“利用职务便利”获取，但由于其主体资格是国家工作人员，且要求其财产、支出明显超过合法收入，所以也不难推导出该罪实际上也规范了“利用职务便利”或“利用工作便利”牟取巨额财产的行为。事实上，在具体审判过程中司法机关要认定行为人利用了职务便利还是利用了工作便利是十分困难的，尤其是对行为人在案发时所实施的行为是否属于法律所禁止的职务行为还是法律不应干涉的其他行为而争论不休。而且，职务与工作的概念本就含有交叉的内容，且随着我国社会的多元化发展，有些工作内容虽与职务无关，但却可以通过职务的影响力等因素完成工作内容或得到工作报酬。这也为司法机关认定职务犯罪中究竟是“利用职务便利”还是“利用工作便利”增加了难度。

目录
引言    3
问题的提出    3
第一章  “职务便利”与“工作便利”司法认定的混淆    5
第一节  概念的界定    5
一、关于“职务便利”的文义解释    5
二、关于“职务便利”的法律解释    6
三、关于“工作便利”的概念及法律解释    8
第二节司法判例中错误认定“职务便利”与“工作便利”的情况    9
一、将工作便利错认为职务便利的情况    9
二、将职务便利错认为工作便利的情况    9
第三节  我国司法认定“职务便利”的现状    10
一、司法认定中关于“职务便利”的理论    10
二、司法认定职务犯罪的基本思维方式    11
第二章  大陆法系国家关于“职务便利”的理论及判例    13
第一节  具有代表性的大陆法系国家关于“职务便利”的理论    13
一、日本关于“职务便利”的理论    13
二、法国关于“职务便利”的理论    16
三、德国关于“职务便利”的理论    17
第二节  大陆法系国家向较我国关于认定“职务便利”的优势    18
一、我国原先认定“职务便利”的理论缺失    18
二、如何借鉴国外理论    19
第三章  典型职务犯罪对职务便利的司法认定    20
第一节  贪污罪对于职务便利的认定    20
一、我国对于贪污罪的认定    20
二、国外对于贪污罪的认定    25
第二节  受贿罪对于职务便利的认定    26
一、我国对于受贿罪的认定    26
二、国外对于受贿罪的认定    30
结语    33
参考文献    35